od体育《公益诉讼的中国方案》系列 一份检察建

作者:admin   发布时间:2021-08-25 11:46     

  公益诉讼是近年来社会各界都比较关注的问题。与侧重私益保护的传统诉讼相比,公益诉讼最鲜明的特征是提起公益诉讼的主体与违法侵权行为并无直接利害关系,其起诉出发点,在于维护公共利益、法律尊严、公平正义。因此公益诉讼被称为一项饱含道德情怀、寄寓高尚目标的司法制度创造。

  1997年10月,河南省方城县检察院以原告身份,代表国家起诉该县工商局擅自出让房地产致使国有资产流失,得到了方城县法院的支持,开检察机关提起公益诉讼的先河。此后,又有多地检察机关围绕环境污染、食品安全和消费者权益等公共领域纷纷试水公益诉讼。然而由于法律缺失,公益诉讼陷入踯躅不前的境地。

  党的十八届四中全会作出“探索建立检察机关提起公益诉讼制度”的决定,按下了公益诉讼制度探索的“快进键”。2017年6月,od体育检察机关提起公益诉讼明确写入新修订的民事诉讼法和行政诉讼法,标志着我国以立法形式正式确立了检察机关提起公益诉讼制度。以此为起点,经过全覆盖、多样化的试点探索,法检两院交上了满意的答卷,充分校验了制度设计的可行性,探索出了一条司法保护公益的中国道路。

  令人振奋的是,在建党百年和人民检察制度创立90周年的历史性时刻,中共中央印发《关于加强新时代检察机关法律监督工作的意见》,明确要求检察机关积极稳妥拓展公益诉讼案件范围,探索办理安全生产、公共卫生、妇女及残疾人权益保护、个人信息保护、文物和文化遗产保护等领域公益损害案件,总结实践经验,完善相关立法。

  在习法治思想的指引下,审判机关和检察机关必将勇担当善作为,推动公益诉讼这项年轻的制度不断前进,继续为世界贡献公益诉讼的中国智慧和中国方案。

  “你会吃到最新鲜的羊肚菌。这个我跟你说,补身体绝对是滋补最好的,它可以增强抵抗力,益肠菌、助消化、补脑提神、补肾壮阳……”“主播”“达人”们在直播间卖力地宣传各种商品,其中不乏明星。

  去年年初,突如其来的疫情“席卷”全球,在实体经济遭受重创的同时,直播电商迎来了井喷式的发展。传统门店转型做起了直播,明星们纷纷下场,掀起了一股带货的热潮,直播带货俨然已经成为新的电商生态模式。不容忽视的是,新业态一方面为经济发展注入了新的活力,另一方面也衍生出了众多新问题。

  那么看似实惠的“直播带货”“短视频推荐”的背后,有着哪些容易被忽视的安全隐患?又会造成哪些监管漏洞呢?

  “一些主播的带货行为其实已经违反了相关的规定。”北京铁路运输检察院(以下简称“北京铁检院”)检察官助理刘佳对记者介绍,刚才介绍的“羊肚菌”直播广告中,主播使用了“绝对”“最好”这样的词,违反了广告法第九条不得使用“最高级”“最佳”等用语的规定;食品安全法中也强调,食品广告的内容应当真实合法,不得含有虚假内容,不得涉及疾病预防、治疗功能。

  然而,像这样的行为在直播界并非个例。“直播带货中,‘最便宜’‘最好的’这类用语,常被主播们挂在嘴边。”刘佳介绍,涉及虚假宣传也是较为普遍的问题。

  有媒体爆料称,某头部流量主播曾在一场直播中,宣传一款“阳澄状元蟹”,称是阳澄湖的大闸蟹,“是上好的,23年老品牌”。但消费者购买后却发现货不对板,不仅主播虚假宣传、螃蟹品质差,客服态度还极其敷衍。此外,客服还否认了其出售的螃蟹是“阳澄湖的大闸蟹”,说法前后不一致,对消费者维权造成了更大的难度。

  实际上,“虚假宣传”只是“网红”“带货”市场的众多乱象之一。2019年,新华社关于“网红”“带货”市场乱象调查的报道引起了最高人民检察院有关部门的关注,发现线索后交北京市检察机关办理。

  在北京市人民检察院指导下,北京铁检院与北京市消费者协会、“12345”热线等取得联系,收集了消费者对此类问题的投诉举报情况,审查后,认为有必要督促加强网络营销食品新业态监管,于是,2020年5月26日决定立案调查。

  其实早在立案之前,自2020年3月以来,北京铁检院第五检察部检察官刘祯元和助理刘佳便已经开始关注“直播带货”这一现象,并着手收集其中的相关问题线后”,刘佳和许多年轻人一样,喜欢上网购物。除此之外,闲暇时间,她也是各大论坛的常客,密切关注各种声音。在浏览论坛时,刘佳发现论坛上,不时有人吐槽网购买到伪劣、“三无”商品,有关的消费者维权问题也逐步进入检察官视野。

  “因为去年的疫情,大家宅家‘防疫’,直播带货赶上了良机。那时候网购比较多,我发现论坛上有很多关于直播带货的问题,但还没有觉得是一种现象。”刘佳说,慢慢地,她发现有关新闻报道越来越多。职业的敏感性告诉她:这可能不仅是单个问题,而是一种行业现象。

  让她印象颇为深刻的是,此前有网友在某论坛发帖爆料,称自己从某直播间买到了一罐有严重“问题”的饮品,里面惊现一只蜈蚣似的大虫,立马在网络上掀起轩然大波。“那位顾客一开始先询问了店铺的客服,售前客服直接转接了售后,然后便一直没有下文了。”如此严重的产品质量问题,却遭遇客服踢皮球而难以合理维权。作为从事公益诉讼工作的检察人员,刘佳表示对此“难以接受”。

  紧接着,od体育为了一探究竟,刘佳开始也加入“买买买”的大军。“我发现很多直播包括淘宝、抖音、快手,都是有实时排名的,你可以挨个点进去看。”她发现,直播所售商品确实良莠不齐,一些大主播可能资源比较好,选择推介的商品还比较谨慎。但是一些小主播为了提高“带货”量,商品质量和来源就很难有所保障了。

  一次,刘佳在观看直播时,被一款卖相极好的牛肉干吸引,主播推荐时的“话术”也让人“很想拥有它”,便一键购买。“牛肉干确实味道不错!”但刘佳仔细观察后发现,自己购买的竟是“三无”产品,之后,她尝试查看商品详情信息时,却发现页面已不存在。“这样的话,想退款的顾客,绝对退款无门了,‘维权难’这件事我自己竟然也赶上了。”刘佳笑着说。

  对于那些吃亏上当的消费者来说,维权需要花费的时间和精力都是不小的,结局也并不尽人意。所以,大多选择自认倒霉,打碎牙往肚里咽。但是作为一名公益诉讼检察人员,刘佳选择肩负起自己的责任,将自己的所见所闻、所思所想及时与刘祯元检察官进行沟通汇报。彼时,刘祯元对直播带货行业还感受不深、研究不多。

  接到线索以后,刘祯元首先询问了刘佳直播带货的样态,为了更直观地了解,他依次下载了各大直播软件,切身感受了一把直播的狂热。“那段时间,我们部门甚至兴起一股直播带货热,大家都开始关注起来。”刘佳打趣道。

  随着研究的深入,刘佳发现“网红代言”“直播带货”等网络销售新业态当中涉及的食品安全问题,的确存在一定的监管盲区,相关法律法规也有滞后性和不完善的地方,确实有公益诉讼检察工作的空间和必要。经向市检察院公益诉讼部门汇报后,北京铁检院选择将网络直播作为突破点。

  掌握了线索和方向,接下来的,就是详细的调查取证。“调查取证”这活儿可不轻松。用刘佳的话说一开始就是“两眼一抹黑”。

  一次直播卖货时长动辄数个小时,销售商品多达几十种,中间夹杂的违法行为具有相当的隐蔽性。个别违法者为了逃避监管,刻意对违规信息以错别字或者拼音、谐音代替,增加了信息搜索难度。同时,现有技术条件,也很难实现对直播、短视频内容的自动筛选和提取。

  那时候,刘祯元带着刘佳盯着手机、电脑,一场直播下来两个人皆是目不转睛、聚精会神,生怕错过什么关键信息。“初期的确很费劲,由于没有经验,几个小时的直播我们就是从头看到尾,看得眼睛又痒又干。”刘佳说,后来就跳着看,有了经验之后就摸索到了关注的重点和违法行为的高发地,就能够较为“精准”地发力了。

  刘祯元对记者介绍说,因为属地管辖的问题,北京铁检院主要关注的是注册地在北京的直播平台。数据显示,北京的头部平台日活跃用户数均能达到数亿之多,如此大体量的直播平台在监管方面总是不能面面俱到的,从另一方面这也为违法行为提供了温床。

  通过在这些平台进行的前期检索,就能大体判断出很多自称为渔民、果农、宝妈……但除了推介商品没有任何其他内容展示的主播,是需要关注的重点人群,“网红食品”“手工自制食品”则是“三无”产品、假冒伪劣产品比较集中的领域所在。

  “通过关键字检索以及直播平台的相似性推荐,这些直播商家就被找到了。”刘佳告诉记者,很多不知名的小商户因为标识度较低,用户名就是商品的名字,直接搜商品名就能找到好多主播。进入主播的网页后,点进去主页的“购物车”,就能看到相关商品。

  果然不出所料,这些“购物车”里的产品五花八门、良莠不齐:有的没有生产许可证编号,有的没有食品标签,有的干脆找不到任何相关信息。刘佳说:“点开商品的大图,只有一张简单的外包装照片,其他信息一概皆无。在食品销售详情页面,对成分或者配料表、净含量、生产日期、保质期等信息,也均未予明示。”更有甚者,还假冒生产许可证编号。刘佳专门在市场监督管理局的官网搜索商家列出的食品生产许可证,结果是“查无此物”。让刘佳没有想到的是:“这种现象非常多,且销售量多达数千,这就暴露出极大的食品安全隐患。”

  除了没有食品生产许可证的“三无”食品,有的虚假宣传行为更让人咋舌。通过输入“瘦身糖果”“美白糖果”等字样,即可检索到相关短视频推荐宣称具有“月瘦5~25斤活该你瘦”“便秘靠它了”“分解脂肪”“增高”功效的糖果。刘佳注意到,这些短视频发布者一般具有庞大的粉丝基础,视频播放量从数千到几十万不等,影响力颇大。

  这些主播信口开河,对此类糖果制品根本不具备的功能大肆宣传,欺骗误导消费者,影响了市场正常经营秩序。面对这些违法行为,刘祯元带领办案组,综合运用录屏、截图、录音、人工记录等多种方式,固定证据。刘祯元介绍,对于法律法规明确禁止的违法行为,我们通过督促行政机关依法履职,对相关违法行为进行查处。

  同时,检察机关还将主播引导线下交易以逃避监管等行为纳入监督视野。“还有一类案件是对某些没有开设网店,只是通过加微信号、QQ号等与消费者进行交易的,如果出了食品安全问题,消费者根本无法维权,甚至连卖家都找不到。”刘祯元说道。

  对此,刘佳补充道,在搜证中,发现不少主播在视频中留下自己的微信号或者手机号,通过直播展示商品,然后通过微信、支付宝转账购买,这在法律上叫半链条式交易。“这就引发了谁来监管的问题,有的消费者交完费发现被拉黑了,或者是买到假冒伪劣的产品,这些现象都应该纳入监管范畴。”

  值得注意的是,上述现象均属于新业态下的新问题。然而在实践中,新业态上的法律适用极易出现争议,由此带来行为认定、监管措施和治理机制等一系列问题。“有的违法行为甚至尚未有明确的法律条文来规制。但这些确实是侵害消费者权益中比较突出的问题,具有规制的必要性。”刘祯元强调,“这就要求检察机关制发的检察建议内容既要严守法律,又要有可操作性。”

  在发出检察建议前,刘祯元曾带领办案组多次与负有监管职责的行政机关召开座谈会。

  新领域中法律的适用问题,成为讨论的焦点所在。刘佳对记者举例说:比如主播法律身份和法律责任的模糊,难以简单套用明星代言的法律规定,因而存在一定的法律适用空间,使得带货主播只获益不担责。

  “这类问题在以往的法律适用中是没有的。因此我们从《中华人民共和国消费者权益保护法》《中华人民共和国食品安全法》《中华人民共和国电子商务法》等法律规定中进行梳理。”刘佳说,“当时没有直接规范短视频平台的法规,所以存在法条规定太大、案件细节太细的问题。有时候出现在法条适用上不太契合的地方,办案组就根据具体场景结合个案进行分析和论证。”

  存在法律适用模糊地带,往往会造成相关的监管盲区。“在座谈会上,行政部门也谈了他们的监管难点,对于新业态引发的相关问题也多采用审慎包容的态度进行引导,他们考虑到这有利于促进经济的增长和创造创新性的发展环境。”刘佳对记者介绍。

  对此,检察机关在督促履职的同时,也考虑到了行政机关的执法现状,同时助力其解决执法中遇到的法律认定问题。在与行政机关负责人进行座谈的过程中,北京铁检院检察长宋红伟提出:检察机关一方面要督促行政机关“向前一步”主动执法,保障消费者合法权益,落实食品药品安全“四个最严”要求;另一方面也要考虑兼顾行业的整体发展,对于平台经济存在监管滞后,甚至监管空白的问题,在划清底线的同时,为执法机关留下一定的裁量空间,实现科技创新和有效管控的双赢局面。

  2020年6月5日,北京铁检院发出行政公益诉讼检察建议,要求市场监督管理部门对辖区内直播、短视频平台内“直播带货”“网红代言”等存在的违法违规行为进行查处;加大对短视频平台内直播和短视频电子商务行为的监督管理力度,加强行业自律,切实保障消费者合法权益。

  接到检察建议后,市场监督管理部门高度重视,经过为期两个月的整改,对检察建议中提到的31家线上商户的涉嫌违法行为逐一核查处置,开展网络食品安全专项整治活动1319户次,下线户。其间,还召开平台经营者行政约谈会,向两家涉案公司送达行政告诫书。

  为建立健全长效机制,北京铁检院持续跟进监督,协同市场监督管理部门,引导在京短视频行业领域龙头企业联合制定并签署《网络直播和短视频营销平台自律公约》,从平台自律、保护消费者权益、协同共治等方面压实平台管理责任。

  “抖音、快手、京东等知名互联网企业作为首批倡议企业均加入该自律公约。”刘祯元说,检察机关也积极参与了自律公约研讨会,并就直播中的广告认定、个人信息报送等争议问题发表意见。

  为了促进相关问题的高效治理,检察机关对新业态发展过程中产生的新问题始终保持敏锐,并以专项监督的方式及时回应社会关切。2020年7月,最高人民检察院部署开展了为期三年的“公益诉讼守护美好生活”专项监督活动。截至2020年12月,全国检察机关共立案办理食品药品安全公益诉讼案件7569件,其中农贸市场及超市农产品食品违法类4718件、网络食品违法类1887件、保健食品违法类964件。

  当我们以小见大,聚焦到“带货”平台的行业模式时不难发现,现如今电商直播风起云涌,明星网红人头攒动,观众百姓“一键下单”……一场场看似热闹喧嚣的直播结束后,往往会遗留下种种问题从而留下一地鸡毛。在这样的事件背后,受到利益伤害的往往都是普通民众。为了切实维护广大消费者的利益,检察机关主动聚焦问题,“向前一步”扫除监管盲区,倒逼网络直播带货行业规范发展,保护消费者合法权益。人民检察院“为民司法”值得点赞!

  原标题:《《公益诉讼的中国方案》系列 一份检察建议,催生网络直播行业“自律公约”》